Serie de contratos: Fuerza Mayor vs. Frustración
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A día de hoy, el mercado sigue experimentando importantes perturbaciones en las cadenas de suministro e inaccesibilidad a la mano de obra. Los directores, contratistas, subcontratistas y consultores se enfrentan a continuas dificultades para cumplir sus obligaciones contractuales en los grandes proyectos de infraestructuras y construcción. Para minimizar estos impactos continuos es necesario adoptar enfoques bien pensados y considerados cuando se suscriben nuevos acuerdos contractuales.
Si ya es parte de un contrato o va a firmar uno nuevo, la incertidumbre del mercado exige que se familiarice con lo que establece específicamente la cláusula de fuerza mayor o, en este último caso, considere la inclusión de una cláusula de fuerza mayor. Esto se aplica tanto a los contratos locales como a los internacionales. En la mayoría de los casos, los contratos internacionales de servicios se rigen por el sistema de derecho común, según el cual la única forma de reclamar una indemnización por circunstancias ajenas a la voluntad de cualquiera de las partes es por frustración o fuerza mayor.
En pocas palabras, una cláusula de fuerza mayor es un mecanismo contractual que exime a una parte del cumplimiento de sus obligaciones contractuales cuando ésta no puede hacerlo debido a un acontecimiento perturbador que suele especificarse en el contrato. Dicho acontecimiento debe ser imprevisible y estar fuera del control de cualquiera de las partes.
COVID-19 Briefing – Fuerza mayor en los contratos comerciales
Una cláusula de fuerza mayor asigna el riesgo de pérdida si el cumplimiento se ve obstaculizado, retrasado o impedido debido a un acontecimiento que las partes no podían haber previsto o controlado. Proporciona una defensa contractual, cuyo alcance y efecto dependerá de los términos expresos de un contrato concreto. Estos términos pueden haber sido negociados, si las partes se tomaron el tiempo de adaptar la cláusula a su transacción específica, pero a menudo se trata de un texto estándar.
Ninguna de las partes será responsable ante la otra parte ni se considerará que ha incumplido el presente Acuerdo por la falta o el retraso en el cumplimiento o la ejecución de cualquier obligación en virtud del presente Acuerdo cuando dicho incumplimiento o retraso se deba a causas más allá del control razonable de la parte afectada, incluyendo, pero sin limitarse a ello, los incendios, las inundaciones, los embargos, la guerra, los actos de guerra, las insurrecciones, los disturbios, las huelgas, los cierres patronales u otros disturbios laborales, o los actos de Dios; No obstante, la parte afectada deberá hacer esfuerzos comerciales razonables para evitar o eliminar dichas causas de incumplimiento, y continuará con el cumplimiento del presente contrato con una diligencia razonable cuando se eliminen dichas causas. Cualquiera de las partes deberá notificar por escrito a la otra parte cualquier retraso o incumplimiento que se produzca por causa de fuerza mayor.
Las cláusulas de fuerza mayor permiten a una parte abandonar un contrato de forma temporal o permanente, total o parcialmente, por catástrofes que no eran previsibles. Estas catástrofes deben causar graves trastornos para cumplir una obligación contractual. Si el acontecimiento se ajusta a los términos de la cláusula de fuerza mayor, ambas partes pueden poner fin al acuerdo sin penalización.
La cláusula de fuerza mayor se activa cuando se dan circunstancias extraordinarias. Proviene del derecho francés y se traduce como “fuerza mayor”. Entran en vigor cuando una parte no puede cumplir el pacta sunt servanda, que significa “los acuerdos deben cumplirse” en latín.
Las cláusulas de fuerza mayor no pueden aplicarse a la pandemia de coronavirus. También debes demostrar razonablemente que no puedes cumplir el acuerdo. Revise las disposiciones de su contrato y trabaje con abogados para determinar si la disposición de fuerza mayor se aplica a su situación.
Comisión de Bolsa y Valores – Base de datos Edgar, EX-10.8 4 dex108.htm ACUERDO DE SERVICIOS DE PLATAFORMAS, Visto el 31 de marzo de 2021, < https://www.sec.gov/Archives/edgar/data/1337619/000119312510151843/dex108.htm >.
Las cláusulas de fuerza mayor son difíciles de invocar, incluso en caso de pandemia
El Código de Obligaciones esloveno (en adelante: CO) exige a las partes el cumplimiento de las obligaciones aceptadas según lo acordado en el contrato y sólo prevé unas pocas excepciones al principio pacta sunt servanda. El CO no utiliza directamente el término fuerza mayor, sin embargo, estipula las circunstancias que deben cumplirse para que una parte de un acuerdo pueda quedar exenta de responsabilidad por los daños causados a la otra parte. Los daños deben tener su origen en una fuente externa que esté fuera de control y cuyo efecto no pueda esperarse, evitarse o disuadirse. La disposición respectiva se ha establecido como base para invocar casos de fuerza mayor en las relaciones contractuales a través de la práctica jurisprudencial.
Dada la ausencia de normas detalladas de fuerza mayor en la legislación eslovena, es aconsejable que la disposición de fuerza mayor sea acordada y regulada en el contrato de forma más detallada por las propias partes. Es recomendable que las partes acuerden disposiciones que determinen los casos de fuerza mayor (por ejemplo, estipulando que ciertas medidas inesperadas, como sanciones o embargos impuestos a cierto país, constituyen un caso de fuerza mayor, etc.) y que también regulen los derechos y obligaciones de las partes tras la ocurrencia de dicho caso. De este modo, las partes pueden limitar el ámbito de las distintas interpretaciones en caso de un posible conflicto judicial, especialmente si el contrato respectivo se rige por una ley que no tiene una regulación exhaustiva de la cláusula de fuerza mayor.